0

Обеспечительный платеж

Содержание

Поиск Лекций

Чем обеспечительный платёж отличается от задатка?

Ø Во-первых, последний носит «обоюдоострый» характер и обеспечивает взаимные обязательства сторон (в случае нарушения договора стороной, получившей задаток, она обязана вернуть его в двойном размере). Обеспечительный платеж обеспечивает лишь обязательства той стороны, которая его вносит.

Ø Во-вторых, реализация условия о задатке означает либо присвоение всей суммы задатка, либо истребование его в двойном размере. Коррекция этой суммы возможна только по правилам ст. 333 ГК РФ. При этом в случае с обеспечительным платежом сторона, его получившая, вправе присвоить себе путем зачета только ту часть полученного обеспечительного платежа, которая соответствует реальному размеру возникшего денежного обязательства другой стороны.

Ø В-третьих, задаток, как правило, имеет цель обеспечить интересы сторон на случай, если в результате нарушения договора последний будет расторгнут и окажется неисполненным. Использование же зачета в отношении обеспечительного платежа вполне может сочетаться с сохранением договора в силе.

При возникновении денежного обязательства, обеспеченного внесением должником обеспечительного платежа, у другой стороны возникает право на зачет требования по данному обязательству к встречному требованию плательщика о возврате обеспечительного платежа. Соответственно, зачет происходит не автоматически, а на основе инициативы лица, получившего обеспечительный платеж. При этом данный зачет имеет определенную специфику.

Ø Во-первых, он происходит, несмотря на то, что срок возврата обеспечительного платежа к моменту зачета еще не наступил, что отличает этот зачет от общего режима зачета встречных требований (ст.410 ГК).

Ø Во-вторых, по смыслу ст.381.1 ГК правом на такой зачет обладает только кредитор по обеспеченному обеспечительным платежом обязательству. Лицо, внесшее такой платеж, не вправе инициировать такой зачет и освободиться от исполнения данного обязательства, сославшись на наличие у кредитора обеспечительного платежа. Реализация зачета по смыслу ст.381.1 ГК происходит посредством уведомления должника в точном соответствии с общими правилами о зачете.

При этом ничто не блокирует право сторон договориться в договоре о том, что правом на зачет обладает также и лицо, внесшее обеспечительный платеж. Кроме того, стороны могут договориться о том, что зачет будет происходить автоматически в момент возникновения обеспеченного обязательства.

От обычного аванса обеспечительный платеж отличается тем, что он вносится не с целью погашения существующего денежного долга за товар, работы или услуги, а на покрытие денежных обязательств внесшего такой платеж лица, которые еще не существуют в момент уплаты обеспечительного платежа и возникновение которых в будущем не предопределено. Вероятностный характер возникновения обеспечиваемых денежных обязательств (т.е. самого основания для оплаты) препятствует признанию таких «депозитов» классическим авансированием. Этот квалифицирующий признак обеспечительного платежа не вполне четко отражен в тексте ст. 381.1 ГК РФ, но может быть выведен из толкования п. 1 данной статьи и самой природы этого института.

ü Во-первых, если бы речь шла о внесении обеспечительного платежа в счет уже возникших денежных обязательств (например, по оплате), то данная конструкция была бы обычным авансом и лишалась бы статуса обеспечения и не заслуживала бы указания в гл. 23 ГК РФ, посвященной средствам обеспечения.

ü Во-вторых, указанные в п. 1 ст. 381.1 ГК РФ примеры тех обязательств, которые могут быть обеспечены обеспечительным платежом, как раз и состоят в обязательствах, возникновение которых не предопределено (убытки, неустойка, платежи по деривативным договорам).

ü В-третьих, в норме п. 1 ст. 381.1 ГК РФ указывается на то, что обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем. Данное положение следует толковать не как устанавливающее одну из возможностей, а как указание на квалифицирующий признак обеспечительного платежа. Иначе говоря, условие договора должно квалифицироваться как обеспечительный платеж только тогда, когда этот платеж обеспечивает обязательство, которое может возникнуть в будущем.

При этом ничто не мешает сторонам предусмотреть в договоре комбинированное условие о внесении аванса, который может использоваться арендодателем одновременно и в качестве обеспечительного платежа. Например, стороны договора аренды могут согласовать внесение арендатором аванса за последний месяц аренды и установить, что данную сумму арендодатель может использовать в качестве обеспечения возможных обязательств арендатора по покрытию убытков арендодателя, связанных с причинением вреда арендованному имуществу, или неустойки, начисленной за нарушение арендатором тех или иных обязательств. В подобных случаях при возникновении соответствующих денежных обязательств арендатора в ходе исполнения договора арендодатель может зачесть сумму такого аванса в счет своих возникших требований и предъявить арендатору требование о повторном внесении аванса за последний месяц аренды.

Обеспечительный платеж отличается от обычного залога тем, что объектом обеспечения является денежная сумма, переходящая в «собственность» кредитора, который может использовать ее по собственному усмотрению, и подлежит возврату в случае невозникновения обеспеченного денежного обязательства и нереализации кредитором своего права на зачет. В отличие от обеспечительного платежа при залоге денежных средств на банковском счете (ст. 358.9 ГК РФ) соответствующая сумма не поступает в распоряжение кредитора, а резервируется на залоговом счете, открытом залогодателем.

Обеспечительный платеж в чем-то похож на эскроу (условное депонирование), но в отличие от последнего тут стороны обходятся без привлечения третьего лица: «депозит» передается в руки самого кредитора.

Обеспечительный платеж следует также отличать от такого условия договора, как гарантийное удержание. Последнее нередко используется в договорах купли-продажи или подряда и состоит в том, что определенная часть причитающейся продавцу (подрядчику) цены задерживается и выплачивается по окончании гарантийного срока с той целью, что, если в период гарантийного срока будут выявлены дефекты, покупатель (заказчик) сможет зачесть свои требования по возмещению расходов на устранение дефектов и иных убытков к сумме данного гарантийного удержания, с него причитающейся.В отличие от гарантийного удержания обеспечительный платеж вносится одной из сторон договора «наперед».

Если в договоре предусматривается право стороны, внесшей обеспечительный платеж, немотивированно отказаться от договора в одностороннем порядке, в договоре может быть предусмотрено, что сумма обеспечительного платежа при отказе от договора остается у другой стороны в качестве платы за отказ от договора (п.

Чем обеспечительный платёж отличается от задатка?

3 ст. 310 ГК РФ). В таком случае никакого заявления о зачете не требуется. Если в договоре такое условие прямо не оговорено, тот же результат может быть достигнут посредством обычного зачета требования о внесении платы за отказ от договора и встречного требования о возврате обеспечительного платежа. В последнем случае встречные обязательства прекращаются полностью (если размер платы за отказ от договора и обеспечительного платежа совпадает) или в соответствующей части (если размер таких встречных требований не совпадает) на основании общих правил ГК РФ о зачете.

Спорным является вопрос о допустимости принудительного истребования обеспечительного платежа при уклонении контрагента от его внесения после заключения договора или при необходимости восполнить восполняемый обеспечительный платеж. Представляется, что такое истребование следует допустить. Но для абсолютной надежности до прояснения судебной практики сторонам рекомендуется эту возможность прямо прописывать в контракте.

Согласно п. 2 ст. 381 ГК РФ если обеспеченное денежное обязательство возникло, но до реализации зачета прекращено(например, путем добровольного погашения должником возникшего денежного обязательства), а также если в течение срока, на который обеспечительный платеж предоставлен, не возникло обеспечиваемое денежное обязательство и не реализовано право на зачет, полученный обеспечительный платеж подлежит возврату.При этом если в договоре не предусмотрен срок, на который обеспечительный платеж вносится, следует исходить из того, что он вносится на весь период действия договора, и обязанность по его возврату наступает после истечения срока действия договора или его досрочного прекращения. Стороны могут при этом предусмотреть, что обеспечительный платеж возвращается позже, чем дата прекращения договорных отношений, имея в виду, что некоторые денежные обязательства могут возникнуть или быть идентифицированы спустя некоторое время после прекращения договорных отношений (например, выявлен скрытый ущерб, причиненный арендатором возвращенному предмету аренды).

Пункт 3 предусматривает и без того очевидную возможность согласовать в договоре условие о коррекции размера обеспечительного платежа в течение срока действия договора. Стороны могут указать, что при наступлении определенных обстоятельств (отлагательных условий) лицо, внесшее такой платеж, обязано уплатить дополнительную сумму, увеличив размер «зарезервированного» у другой стороны обеспечительного платежа, либо лицо, получившее такой платеж, обязано вернуть его часть, уменьшив соответствующий размер находящегося у него обеспечительного платежа. Таким образом, размер «зарезервированного» у одной из сторон обеспечительного платежа может быть плавающим и регулярно корректироваться. Такая возможность может быть особенно востребованной применительно к финансовым сделкам деривативного типа.

Пункт 4 ст. 381.1 ГК РФ содержит правило о том, что на сумму обеспечительного платежа проценты по ст. 317.1 ГК РФ по общему правилу не начисляются, но сторонам не запрещается согласовать в договоре иное.Эта норма была актуальна в условиях редакции ГК РФ, действовавшей с 1 июня 2015 г. по 1 августа 2016 г., когда начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ предполагалось по умолчанию. Получается, что законодатель выводил из-под действия этого общего правила отношения по обеспечительному платежу. В отношении договоров, заключенных после 1 августа 2016 г., данная норма теряет актуальность, так как законодатель изменил само общее правило и вовсе исключил начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ по умолчанию.

Согласно ст. 3812 ГК РФ правила об обеспечительном платеже подлежат применению к аналогичным условиям договора, единственной особенностью которых является то, что предмет обеспечиваемого будущего обязательства состоит не в уплате денег, а в передаче вещей, определенных родовыми признаками, или ценных бумаг. При этом важно понимать, что в такого рода случаях, когда объектом обеспечительного платежа являются ценные бумаги или родовые вещи, обеспечиваемое обязательство должно иметь однородный предмет. Иначе говоря, в обеспечение обязательства по передаче определенного вида акций определенной компании, которое может возникнуть у одной из сторон в будущем, в договоре может быть согласована передача потенциальному кредитору по такому обязательству определенного количества однородных акций в качестве обеспечительного «платежа».

©2015-2018 poisk-ru.ru
Все права принадлежать их авторам. Данный сайт не претендует на авторства, а предоставляет бесплатное использование.
Нарушение авторских прав и Нарушение персональных данных

Обеспечительный Депозит и Порядок Платежей

9.1. В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по настоящему Соглашению Субарендатор перечисляет Арендатору Обеспечительный Депозит в размере ______ (______________) долларов США в рублевом эквиваленте по курсу доллара США к рублю РФ, установленному ЦБ РФ на дату списания денежных средств с расчетного счета Субарендатора, но не менее 30 (Тридцати) рублей за 1 (один) доллар США, включая НДС 18%, (далее – Обеспечительный Депозит), в течение пяти рабочих дней с момента подписания настоящего Соглашения.

9.2. В случае заключения Договора Субаренды и исполнения п.9.1. Соглашения Субарендатором,

● часть Обеспечительного Депозита в размере _______ (____________) долларов США в рублевом эквиваленте по курсу доллара США к рублю РФ, установленному ЦБ РФ на дату списания денежных средств с расчетного счета Субарендатора, но не менее 30 (Тридцати) рублей за 1 (один) доллар США, включая НДС 18%, зачитывается в качестве авансового платежа части Базовой Арендной Платы за первый месяц Срока Субаренды по Договору Субаренды,

● часть Обеспечительного Депозита в размере ________ (__________________) долларов США в рублевом эквиваленте по курсу доллара США к рублю РФ, установленному ЦБ РФ на дату списания денежных средств с расчетного счета Субарендатора, но не менее 30 (Тридцати) рублей за 1 (один) доллар США, включая НДС 18%, зачитывается в качестве Обеспечительного Депозита по Договору Субаренды, который по соглашению Сторон, может быть зачтен в счет оплаты Базовой Арендной платы за последние два месяца срока Субаренды.

9.3.Арендатор имеет право пользования Обеспечительным Депозитом без начисления процентов по нему.

9.4. Арендатор возвращает часть Обеспечительного депозита, незачтенного в качестве арендной платы в соответствии с п. 9.2 Соглашения, Субарендатору при досрочном расторжении настоящего Договора по любой причине, за исключением расторжения Договора в соответствии с п. 10.4., 10.9. в следующие сроки:

9.4.1. При отсутствии задолженности Субарендатора перед Арендатором, которая может возникнуть в результате ненадлежащего исполнения Субарендатором условий настоящего Соглашения — в течение 10 (Десяти) рабочих дней;

9.4.2. При наличии у Субарендатора какой – либо задолженности перед Арендатором, возникшей в результате ненадлежащего исполнения Субарендатором своих обязательств по настоящему Соглашению – в течение 10 рабочих дней после погашения Субарендатором данной задолженности в полном объеме, а до момента полного исполнения обязательств Субарендатором по Соглашению, Арендодатель имеет право на удержание Обеспечительного Депозита.

До момента полного исполнения обязательств Субарендатором по Соглашению, Арендодатель имеет право на удержание Обеспечительного Депозита в пределах, не превышающих сумм задолженностей.

9.5. В случае досрочного расторжения настоящего Соглашения в соответствии с п. 10.4.Обеспечительный Депозит, уплаченный Субарендатором в соответствии с п. 9.1 настоящего Соглашения, может быть удержан Арендатором в качестве штрафа, в дополнение к другим суммам, причитающимся Арендатору по настоящему Соглашению.

9.6. Обеспечительный Депозит находится у Арендатора в качестве обеспечения исполнения Арендатором своих обязательств по настоящему Соглашению и без начисления процентов. Обеспечительный депозит не является займом.

9.7.Субарендатор обязуется не закладывать или иным образом не обременять Обеспечительный Депозит. Любое такое обременение будет ничтожным.

9.8.Арендатор не имеет права самостоятельно производить какие-либо вычеты из Обеспечительного Депозита.

9.9.В случае, если Договор Субаренды не подписан в установленный Соглашением срок, а настоящее Соглашение расторгнуто по вине Арендатора, Арендатор обязуется в течение 10 (Десяти) дней с момента расторжения настоящего Соглашения возвратить полученную от Субарендатора сумму Обеспечительного Депозита (при этом проценты за пользование суммой Обеспечительного Депозита в пользу Субарендатора не начисляются).

9.10.В случае, если Договор Субаренды не подписан по вине Субарендатора, а настоящее Соглашение расторгнуто по аналогичной причине, Арендатор имеет право удержать сумму Обеспечительного Депозита в качестве штрафа в дополнение к другим суммам, причитающимся Арендатору по настоящему Договору или по действующему законодательству РФ.

9.11.Любой платеж по настоящему Соглашению считается осуществленным Стороной в момент зачисления денежных средств на расчетный счет другой соответствующей Стороны.

9.12.Арендатор вправе начислить неустойку в виде пени в размере 0,3 (Ноль целых и три десятых) % процента от суммы задолженности за каждый день просрочки на суммы платежей Субарендатора, не осуществленные надлежащим образом. Субарендатор обязуется оплатить Арендатору указанные пени в течение 10 (Десяти) дней после выставления претензии Арендатора.

Обеспечительный платеж и задаток в чем разница

Расчет пени ведется с момента наступления просрочки.

9.13.Каждая Сторона осуществляет все платежи по настоящему Соглашению переводом на банковский счет, указанный соответствующей другой Стороной в настоящем Соглашении. Любая Сторона вправе изменить свой банковский счет для получения платежей от другой Стороны, уведомив об этом такую другую Сторону не менее чем за 20 (Двадцать) дней до даты, когда соответствующий платеж подлежит осуществлению. Каждая Сторона оплачивает все банковские сборы и комиссии в связи с платежами по настоящему Соглашению, за исключением сборов и комиссий банка соответствующей другой Стороны. Любой платеж по настоящему Соглашению считается осуществленным Стороной и полученным другой Стороной в момент зачисления денежных средств на расчетный счет другой соответствующей Стороны.

9.14. Плата за Маркетинг. Субарендатор обязуется выплачивать Плату за Маркетинг, под которым подразумевается оплата расходов Арендатора в связи с рекламой Центра и проводимых в нем мероприятий с рекламной целью, в размере ___ (___________) долларов США в рублевом эквиваленте по курсу доллара США к рублю РФ, за 1 (один) квадратный метр в год, установленному ЦБ РФ на дату списания денежных средств с расчетного счета Субарендатора, но не менее 30 (Тридцати) рублей за 1 (один) доллар США, включая НДС 18%, для оплаты рекламных мероприятий Торгового Центра (в том числе, установки рекламы, издания материалов и брошюр, развлекательной деятельности, специализированных мероприятий, маркетинга Торгового Центра, управления маркетинговой деятельности и прочих рекламно-информационных мероприятий).

Обеспечительный платеж. Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств Что может быть обеспечено

С этим файлом связано 82 файл(ов). Среди них: 1_Introduction_to_International_Legal_English.pdf, IELTS_ESS_WORDS.pdf, flaer.pdf, b7a72934a320704641c9b8577048878d.jpg, 1_Dogovor_na_vypolnenie_rabot_i_uslug.doc, mezhdunarodnoe_pravo_uchebnik.docx, Edvin_Lefevr_-_Istorii_Uoll-Strit.mobi, Text_proekta_akta_00-03-17018-07-14-12-13-4-ve.doc, food.pdf, 55f92db12009c.pdf и ещё 72 файл(а).
Показать все связанные файлы

Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств

Что может быть обеспечено?

  • П. 1 ст. 3811 ГК (редакция ФЗ № 42-ФЗ от 08 марта 2015 г.):

Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем. Правила об обеспечительном платеже применяются также в случае, когда вместо денег в обеспечение родового обязательства передаются соответствующие заменимые вещи. ОП используется для обеспечения, в первую очередь, именно денежных обязательств, но, с соответствующими изменениями, им могут обеспечиваться и прочие родовые обязательства (акции против акций).

Обеспеченным может быть любое денежное обязательство: договорное и внедоговорное, регулятивное и охранительное, существующее или будущее, отсроченное или условное.

Обеспечительный платеж и задаток — в чем разница?

Что передается в качестве обеспечения?

П.1 ст. 3811, ст. 3812 ГК:

Кредитору передается либо определенная денежная сумма, либо иные заменимые вещи.

Кто является сторонами сделки по предоставлению обеспечительного платежа?По буквальному смыслу этой нормы сторонами обеспечительной сделки являются должник и кредитор по основному обязательству.

Что происходит с полученной кредитором денежной суммой или иными заменимыми вещами?

  • Объективно заменимые вещи не всегда смешиваются с прочими однородными вещами, но поскольку предоставившему эти вещи совершенно безразлично, получит он обратно те же самые или такие же вещи, то для простоты исходят из того, что переданные вещи смешиваются с однородными и поступают в собственность лица, их получившего.


На каких условиях предмет обеспечительного платежа передается кредитору?

При наступлении обстоятельств (?), предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения обеспеченного обязательства.

В случае ненаступления в предусмотренный договором срок вышеуказанных обстоятельств (?) или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Является ли обеспечительный платеж возмездной сделкой?На сумму обеспечительного платежа проценты, установленные ст. 3171 (?) настоящего кодекса, не начисляются, если иное не предусмотрено договором.

Суть конструкции:

  • Должник по обязательству в целях его обеспечения передаёт своему кредитору в собственность определенное число заменимых вещей, чаще всего денег, а кредитор обязуется вернуть должнику такое же число вещей того же рода после исполнения должником основного обязательства;
  • В случае нарушения основного обязательства обеспечительный должник утрачивает право требовать от кредитора возврата переданных ему заменимых вещей или денежных сумм, а последний – приобретает право рассматривать их поступившими в счёт удовлетворения требований по обеспеченному обязательству.


Исторический прообраз конструкции

  • В литературе по пандектам римского частного права этот способ обеспечения исполнения обязательств давно известен под именем «иррегулярного залога» (pignus irregulare).

Напр.: Хвостов В.М. Система римского права. Учебник. М., 1996. С. 340: «…pignus irregulare…состоит в следующем: в обеспечение удовлетворения по обязательству должник передаёт кредитору в собственность известное количество потребляемых вещей (особенно денег), а кредитор обязуется по исполнении должником своей обязанности вернуть ему такое же количество таких же вещей.

Сходство с договором займа и договором хранения на товарном складе с правом распоряжения

  • П. 1 ст. 807 ГК (заем): по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
  • Ст. 918 ГК (хранение на товарном складе): если из закона, иных правовых актов или договора следует, что товарный склад может распоряжаться сданными ему на хранение товарами, к отношениям сторон применяются правила главы 42 ГК о займе…
  • Общий момент трех конструкций: заменимые вещи после их передачи смешиваются с однородными и поступают в собственность того, кому они были переданы (основного кредитора, заёмщика или хранителя); последний же несёт обязанность по возврату не тех же самых, а таких же вещей.


Отличия обеспечительного платежа от договоров займа, хранения и залога

  • 1. Целью ОП (иррегулярного залога) не является гарантия сохранности переданных кредитору вещей (цель договора хранения).

  • 2. Цель ОП (иррегулярного залога) не состоит в том, чтобы оказать кредит его получателю (цель договоров займа и кредита).

  • 3. ОП лишён существенного признака залога – сохранения за обеспечительным должником права собственности на предмет обеспечения.

  • Вывод: Обеспечительный платеж не является разновидностью договоров займа, хранения или залога.

Обеспечительный платеж – самостоятельный вид договора

Цель обеспечительного платежа – удовлетворение требований кредитора в основном обязательстве в случае его нарушения должником.

Это самостоятельная разновидность договора (договор sui generis), охватываемая общим понятием способа обеспечения исполнения обязательств.

Проблема «1» Из буквального смысла п. 1 ст. 3811 ГК следует, что плательщиком обеспечительного платежа может выступить только должник в основном обязательстве.

Решение «1» Это правило следует понимать шире: обеспечительный платёж может быть внесен и третьим лицом, которое не является должником по обеспечиваемому обязательству.

Проблема «2» Из правил п. 1 ст. 3811 и ст. 3812 ГК следует, что предметы обеспечительного и основного обязательств всегда одинаковы: уплата денег производится в обеспечение именно денежного долга (п. 1 ст. 3811 ГК), а обеспечительная передача заменимых вещей осуществляется в обеспечение долга по передаче вещей, определенных родовыми признаками (ст. 3812 ГК).

При этом Кодекс не проводит различий между обеспечением условных и иных, в том числе отсроченных, требований: по мнению законодателя, обеспечительный платёж может иметь смысл в применении к любым денежным (родовым) требованиям.

Решение «2» При обеспечении существующего, в том числе и отсроченного, требования выбор одинаковых предметов исполнения по основному и обеспечительному обязательству (например, денег против денег) в большинстве случаев не имеет экономического смысла: если у лица есть деньги, которые он готов немедленно передать в виде обеспечения, это означает, что кредитной потребности в деньгах не существует, долг по их уплате может быть исполнен немедленно.

Передача в качестве обеспечения точно таких же заменимых вещей, которые являются предметом исполнения по основному обязательству (например, денег в обеспечение денежного долга), оправдана, когда имеют в виду обеспечить условное обязательство, которое может возникнуть, а может и не возникнуть: например, ссудополучатель уплачивает ссудодателю определенную денежную сумму на случай гибели или повреждения полученной в пользование вещи (ст. 696 ГК).

Если обязательство не является условным, то нормально, чтобы предмет исполнения по основному обязательству отличался от того, что передается по условиям сделки обеспечительного платежа (напр., деньги против акций).

Проблема «3» В соответствии с правилом п. 2 ст. 314 ГК обязательства с неопределенным сроком исполнения и обязательства, срок исполнения которых определен моментом востребования, должны быть исполнены должником в течение 7 дней со дня предъявления кредитором требования об исполнении.

Следовательно, кредитор, заявивший требование об исполнении, обязан ждать истечения 7-дневного срока, прежде чем сможет окончательно присвоить сумму обеспечительного платежа (например, в случае с обязательством возместить убытки).

Это не всегда практично, ведь предмет исполнения уже находится в руках кредитора.

Решение «3» Стороны вправе договориться, что сумма обеспечительного платежа засчитывается кредитором в счёт основного обязательства непосредственно по наступлении оснований требовать его исполнения, то есть без того, чтобы выжидать, пока истечет предоставленный должнику срок для исполнения его обязанности.

В этом объяснение фразы «обстоятельства, предусмотренные договором» (п.п. 1,2 ст. 3811 ГК).

Проблема «4» Согласно диспозитивному правилу п. 4 ст. 3811 ГК на сумму обеспечительного платежа не начисляются проценты за пользование денежными средствами (ст. 3171 ГК (?).

Цель обеспечительного платежа состоит не в том, чтобы плательщик кредитовал получателя, а в том, чтобы он обеспечил свой собственный кредит или кредит, оказанный другому лицу.

Решение «4» Если стороны предусмотрят начисление процентов, то соглашение о внесении обеспечительного платежа следует рассматривать в качестве смешанного договора, включающего в себя и элементы договора займа (ст. 807 ГК).

Такой договор может быть охарактеризован как заём с целью обеспечения; в субсидиарном порядке к нему применяются правила о договоре займа: например, о форме договора (п. 1 ст. 808 ГК).

Резюме:

1. Конструкция обеспечительного платежа известна под именем иррегулярного залога (pignus irregulare).

  • 2. Обеспечительный платеж – самостоятельный вид договора, охватываемый понятием способа обеспечения исполнения обязательств.

  • 3. Передача кредитору точно таких же заменимых вещей, которые являются предметом исполнения по основному обязательству, оправдана только для обеспечения условных требований, которые могут возникнуть, а могут и не возникнуть.
  • 4. Обеспечительный платёж может быть внесен итретьим лицом, которое не является должником по обеспечиваемому обязательству.

  • 5.
  • Может быть предусмотрено, что сумма обеспечительного платежа засчитывается кредитором в счёт основного обязательства непосредственно по наступлении оснований требовать его исполнения.

  • 6. Условие о начислении на сумму обеспечительного платежа процентов превращает соглашение об обеспечительном платеже в смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК). Он может быть охарактеризован как заём с целью обеспечения.

  • перейти в каталог файлов

    Обеспечительный платеж по предварительному договору купли-продажи жилья

    Анциферов О.Д., магистр права, директор юридического департамента банка "Гаранти Банк-Москва".

    В последнее время юристами написано достаточное количество работ, посвященных практике применения Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон о долевом строительстве). В этих исследованиях подробно анализируются правовые конструкции, используемые застройщиками в условиях действия Закона о долевом строительстве. Тем не менее представляется необходимым еще раз остановиться на важном частном вопросе, актуальность которого подтверждается текущей деятельностью застройщиков.

    Сегодня застройщики вместо договора участия в долевом строительстве активно применяют предварительный договор купли-продажи жилья с использованием так называемого обеспечительного платежа по предварительному договору. Конструкция выглядит следующим образом. Юридическое лицо, имеющее либо не имеющее разрешение на строительство, в качестве продавца заключает с физическим лицом в качестве покупателя предварительный договор. На момент заключения такого договора жилье как объект недвижимого имущества не существует, поскольку предметом договора является индивидуально определенное жилье в строящемся жилом доме. В соответствии с данным предварительным договором продавец и покупатель обязуются в будущем, после государственной регистрации права собственности продавца на жилье, заключить между собой договор купли-продажи жилья (основной договор). При этом стороны устанавливают, что в целях обеспечения исполнения покупателем своих обязательств по предварительному договору покупатель обязан в течение нескольких дней после подписания предварительного договора перечислить продавцу сумму, как правило, равную покупной цене по основному договору.

    Отличие задатка от обеспечительного платежа

    Далее в предварительном договоре указывается, что после заключения основного договора денежные средства, полученные продавцом от покупателя, будут зачтены продавцом в счет оплаты основного договора.

    Возможность обеспечения исполнения обязательств сторон по предварительному договору путем использования денежных средств для этих целей представляет собой достаточно дискуссионный вопрос. Наиболее удобным для данного случая на первый взгляд является задаток. Однако, как отмечает Е.И. Мелихов, "предварительный договор носит организационный характер и не порождает имущественных, а тем более денежных обязательств. Следовательно, в рамках данного договора платежная функция задатка не может быть реализована" <1>. Учитывая, что платежная функция задатка, как следует из нормы ст. 380 ГК РФ, неотделима от обеспечительной функции, применение задатка к предварительному договору справедливо представляется недопустимым <2>.

    <1> Мелихов Е.И. Предварительный договор и задаток // Юрист. 2003. N 4.
    <2> Скловский К.И. К вопросу о задатке при приобретении жилых помещений // ЭЖ-Юрист. 2000. N 7.

    Обратившись к норме п. 1 ст. 329 ГК РФ, легко установить, что способы обеспечения исполнения обязательств, не поименованные в Кодексе, могут устанавливаться договором. В связи с этим продавцы жилья по предварительному договору используют вышеуказанную конструкцию, условно названную нами обеспечительным платежом, вообще никак не именуя данный способ обеспечения, во-первых, с целью исключить риск квалификации данного платежа в качестве задатка, во-вторых, с целью иметь возможность сослаться на казалось бы универсально подходящую для данного случая вышеозначенную норму.

    Представляется очевидным, что способ обеспечения исполнения обязательства, предусмотренный договором, должен обладать обеспечительной функцией и обеспечительными признаками, т.е. нормы соглашения об обеспечении исполнения обязательства должны стимулировать соответствующую сторону договора надлежащим образом исполнить обязательство под страхом неблагоприятных имущественных последствий для неисправной стороны.

    Проанализированные нами предварительные договоры купли-продажи жилья не содержали никаких норм, позволяющих установить те неблагоприятные имущественные последствия, которые покупатель жилья понесет в случае неисполнения им обязательства по предварительному договору, т.е. в случае незаключения им основного договора. Такие имущественные последствия для неисправного покупателя, связанные с внесенной им суммой обеспечительного платежа, не наступают. А ведь именно такие последствия и именно в отношении внесенной суммы должны иметь место, если настаивать на обеспечительной функции данного платежа.

    Конечно, неисполнение обязательства заключить основной договор может быть обеспечено неустойкой. Однако право продавца по предварительному договору на неустойку — это право требовать определенную денежную сумму в случае неисполнения покупателем своего обязательства заключить основной договор. Как отмечает Т.В. Богачева, неустойка "является не только способом обеспечения исполнения обязательства, но и мерой гражданско-правовой ответственности", "подлежит взысканию с должника лишь при наличии оснований для его ответственности" <3>. Неустойка в отличие от задатка не может быть уплачена кредитору должником предварительно, заранее, "на случай" неисполнения обязательства <4>. Даже возможная комбинация в предварительном договоре двух способов обеспечения исполнения обязательства (обеспечительного платежа и неустойки) не может исправить положение. До момента наступления события неисполнения покупателем обязательства заключить основной договор у продавца в любом случае отсутствуют правовые основания для удержания денежных средств. Следовательно, данное соглашение об обеспечительном платеже является недействительным в силу отсутствия у него обеспечительной функции.

    <3> Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2005. С. 617.
    <4> См.: Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве. М.: Статут, 2005. С. 270.

    Использование же в договоре норм, четко конкретизирующих обеспечительную функцию полученных денежных средств, оставляет риск применения нормы п. 2 ст. 170 ГК РФ. Допустим, что условия предварительного договора позволяют продавцу в случае незаключения покупателем основного договора оставить за собой сумму денежных средств, внесенных покупателем в качестве обеспечительного платежа. Данный предусмотренный договором способ обеспечения исполнения обязательства имеет признаки задатка, в частности, обеспечительную функцию выполняют денежные средства, передаваемые одной стороной договора другой стороне до момента нарушения договора и остающиеся у получателя денежных средств в случае нарушения обязательства контрагентом. Если суд сочтет, что стороны фактически прикрывают задаток, то применение к обеспечительной сделке норм ГК РФ о задатке повлечет ее недействительность по причинам, изложенным выше. Подобное уже имело место в судебной практике применительно к обеспечительным сделкам РЕПО, которые арбитражные суды квалифицировали в качестве прикрытого залога <5>. В связи с этим трудно согласиться с позицией В.С. Ем: "При заключении предварительного договора с целью обеспечения исполнения обязательства по заключению в будущем основного договора одна сторона может передать другой стороне фиксированную сумму денег. При этом стороны указывают в соглашении, что если от заключения основного договора будет уклоняться сторона, передавшая деньги, то они остаются у другой стороны. Если же от заключения основного договора будет уклоняться сторона, получившая деньги, то она обязана уплатить другой стороне двойную сумму… Соглашение о подобном способе обеспечения исполнения обязательств должно быть отнесено к непоименованным договорам, не предусмотренным законом, но не противоречащим ему" <6>. К сожалению, пока судебная практика не приветствует созданные участниками гражданского оборота способы обеспечения исполнения обязательств, допустимость которых прямо не подтверждена разъяснением высших судебных органов России. Кроме того, отметим, что применительно к купле-продаже жилья конкретное указание в предварительном договоре на право продавца в случае незаключения покупателем основного договора оставить за собой внесенную сумму, равную покупной цене жилья, безусловно, отпугнет большую часть потенциальных покупателей, не готовых нести такие риски. Пожалуй, это и является главной причиной отсутствия в рассмотренных нами предварительных договорах данного обеспечительного условия. В связи с этим представляется, что вышеуказанное предложение В.С. Ем не имеет практического значения для рынка строящегося жилья, по крайней мере в современных условиях оборота.

    <5> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 6202/97 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.
    <6> Гражданское право. В 4 т. Т. 3. Обязательственное право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 85, 86.

    Если бы мы анализировали предварительный договор купли-продажи нежилого помещения, то к соглашению сторон об обеспечительном платеже, не содержащему никаких обеспечительных норм, следовало бы применить, во-первых, норму п. 2 ст. 329 ГК РФ, согласно которой "недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительность этого обязательства" (в нашем случае — обязательства заключить основной договор). Таким образом, предварительный договор в остальной части является действительным и подлежащим исполнению сторонами. Во-вторых, к такому соглашению следовало бы применить упомянутую норму п. 2 ст. 170 ГК РФ. Представляется достаточно очевидным с практической точки зрения, что данный обеспечительный платеж, не отягощенный фактически обеспечительной функцией, на самом деле имеет своей целью финансирование продавца. Следовательно, имеет место прикрытая сделка — займ, к которой должны применяться относящиеся к ней правила, в том числе обязанность заемщика (продавца по предварительному договору) возвратить займодавцу (покупателю) сумму займа в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ) и уплатить проценты по ставке рефинансирования (п. 1 ст. 809 ГК РФ). В результате продавец нежилого помещения, заключающий подобный предварительный договор с обеспечительным платежом, принимает на себя существенные риски наступления имущественных последствий, отличающихся от тех, на которые он рассчитывает, вступая в сделку.

    Однако к предварительному договору купли-продажи жилья, содержащему условие об обеспечительном платеже, на наш взгляд, должны применяться нормы Закона о долевом строительстве. Согласно п. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве "право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям настоящего Федерального закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве".

    Следовательно, при наличии признаков, предусмотренных вышеуказанной нормой, может заключаться только договор об участии в долевом строительстве и никакой другой <7>. Рассмотрим более подробно данные признаки.

    <7> См.: Маковская А.А. Предмет регулирования и действие во времени Закона о долевом строительстве // Закон. 2006. N 8. С. 31.

    1. Денежные средства привлекаются от граждан для строительства многоквартирного дома.

    В нашем примере в предварительном договоре не указывается, что обеспечительный платеж привлекается продавцом для строительства. Цель его расходования вообще не определена. Однако для продавца представляется затруднительным доказать, что полученные от покупателя денежные средства предназначены для расходования на некие иные цели, чем строительство, либо не будут расходоваться вовсе. Применение каких-либо схем, призванных "спрятать" конечную точку расходования денежных средств, может перевести отношения сторон предварительного договора в нежелательную для застройщика уголовно-правовую сферу.

    1. Застройщик принимает на себя обязательства, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме.

    По предварительному договору купли-продажи жилья продавец принимает на себя обязательство заключить основной договор купли-продажи. Непосредственно в результате заключения основного договора право собственности у гражданина не возникнет. Для этого жилье должно быть также передано гражданину, а право собственности зарегистрировано в соответствующем государственном реестре. Как отмечает Е.И. Мелихов, "с момента заключения основного договора вытекающее из предварительного договора обязательство прекращается исполнением (ст. 408 ГК). Таким образом, основной и предварительный договоры существуют в различном временном диапазоне" <8>. На момент возникновения у покупателя права собственности на жилье обязательство продавца заключить с покупателем основной договор уже прекращено и не является непосредственным основанием возникновения указанного права. Привлекая денежные средства по предварительному договору купли-продажи жилья, продавец одновременно не принимает на себя по данному договору обязательство, исполнение которого повлечет возникновение права собственности у покупателя.

    <8> Мелихов Е.И. Указ. соч.

    В случае согласия с данной позицией отсутствует необходимый признак, который позволял бы квалифицировать предварительный договор купли-продажи жилья в качестве договора долевого участия в строительстве. Если судебная практика пойдет по этому пути, то предварительный договор купли-продажи жилья с условием об обеспечительном платеже должен квалифицироваться с использованием тех же норм, что и для аналогичного договора в отношении нежилого помещения, как указывалось выше. То есть данный договор будет включать в себя две сделки: предварительный договор купли-продажи жилья и договор займа.

    Однако возможен и иной подход. Из нормы п. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве не следует, что принятие на себя застройщиком обязательств, исполнение которых влечет возникновение права собственности у участника долевого строительства, непременно должно иметь место в то же время, что и привлечение денежных средств для строительства. Также из указанной нормы не вытекает, что денежные средства должны привлекаться и указанные обязательства должны возникать на основании одного и того же договора. На наш взгляд, достаточно наличия прямой юридической связи между договором, на основании которого привлекаются денежные средства (предварительным договором купли-продажи жилья), и договором, на основании которого застройщик принимает на себя обязательства, указанные в норме п. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве (основным договором купли-продажи жилья). Интересно отметить, что Госстрой России в своих Практических рекомендациях по применению положения Федеральной целевой программы "Государственные жилищные сертификаты" (утв. Приказом Госстроя России от 6 мая 2000 г. N 106) указывал следующее: "Предварительный договор о приобретении готового жилья в строящемся жилом доме после завершения его строительства по своему экономическому содержанию является договором долевого участия в жилищном строительстве" <9>.

    <9> Строительная газета. 2000. 2 июня.

    Путем применения упоминавшейся нормы п. 2 ст. 170 ГК РФ вся конструкция предварительного и основного договоров купли-продажи жилья с использованием обеспечительного платежа подпадает под действие нормы п. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве, однако не соответствует требованиям, установленным для договора участия в долевом строительстве. В частности, нарушается предусмотренное п. 3 ст. 4 данного Закона условие об обязательной государственной регистрации договора. Исходя из указанной нормы, такой договор должен рассматриваться в качестве незаключенного.

    Общие последствия получения денежных средств при отсутствии оснований для этого, в том числе когда договор считается незаключенным, предусмотрены нормами гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении. Тем не менее законодатель в п. 3 ст. 3 Закона о долевом строительстве предусмотрел более жесткую специальную норму по сравнению с общими нормами о кондикции, предусмотрев ответственность нарушившего Закон о долевом строительстве застройщика в виде уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ) в двойном размере и возмещения сверх того причиненных гражданину убытков.

    На наш взгляд, сохранение за покупателем по рассматриваемому нами предварительному договору права на заключение основного договора и получение в конечном итоге жилья в собственность представлялось бы более справедливым. Данное право гражданину гораздо легче защитить, чем добиться взыскания процентов и возмещения убытков от застройщика, который к моменту возникновения спора может и не иметь никаких активов. В современных условиях монополизма на рынке жилья и неустойчивой ценовой конъюнктуры покупатели по предварительным договорам с обеспечительным платежом не могут ставиться в худшее положение по сравнению с гражданами, надлежащим образом заключившими и исполнившими договор участия в долевом строительстве, либо лицами, приобретшими жилье по другим юридически безупречным основаниям. В связи с этим представляется желательным разъяснение высших судебных органов России по вопросу правовой природы предварительного договора купли-продажи жилья с обеспечительным платежом.

       

    Автор: Дудин Алексей
    Юрист, бизнес-консультант
    Персональный сайт: www.adudin.ru

    Статья опубликована:

    Целесообразность

    Многие компании, предоставляющие своим контрагентам отсрочку платежа, хотят иметь гарантию того, что обязательства по оплате будут контрагентом выполнены своевременно и в полном объеме. В связи с этим вопрос встает об обеспечении исполнения обязательств.

    Залог

    Практика показывает, что одним из наиболее действенных для кредитора способов обеспечения исполнения обязательств является залог.

    Обеспечительный платеж гк

    Подтверждением этому также являются положения п. 1 ст. 266 НК РФ, согласно которым сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.

    Таким образом, по мнению законодателя, залог является надежным средством обеспечения интересов кредиторов.

    Недостатки использования залога

    При всех плюсах использование залога имеет определенные сложности и ограничения, связанные с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией. Именно поэтому кредиторам хотелось бы иметь некий обеспечительный механизм, схожий с залогом, но более простой в плане обращения взыскания.

    Понятие об обеспечительном платеже

    Практика выработала такой механизм, который обычно называют обеспечительным платежом.

    Обеспечительный платеж представляет собой способ обеспечения интересов кредитора, при котором контрагент, получающий с определенной периодичностью от кредитора товары (работы, услуги) на условиях отсрочки платежа, перечисляет кредитору определенную денежную сумму, которая находится на счету у кредитора, и в случае неисполнения контрагентом своих обязательств по оплате засчитывается кредитором для погашения образовавшегося долга.

    В случае зачета обеспечительного платежа

    В случае зачета кредитором суммы обеспечительного платежа или его части в счет погашения образовавшегося долга контрагент, пользующийся отсрочкой платежа, обязан перечислить на счет кредитора денежную сумму в размере, необходимом для восполнения согласованного сторонами размера обеспечительного платежа.

    В случае выполнения платежных обязательств

    Если по итогам сотрудничества все платежные обязательства контрагентом были выполнены надлежащим образом и в согласованный сторонами срок, то кредитор возвращает своему контрагенту, вносившему обеспечительный платеж, соответствующую денежную сумму.

    Оформление

    Обязательное указание условий

    Ключевым моментом механизма обеспечительного платежа помимо прочего является то, что:

    • в договоре по основному обязательству (где имеется пункт об обеспечительном платеже);
    • в отдельном соглашении об обеспечительном платеже (если таковой документ заключается между сторонами в дополнение к договору, предусматривающему основное обязательство)

    указывается на невозможность рассмотрения суммы перечисленного обеспечительного платежа в качестве займа и/или коммерческого кредита, что не дает оснований стороне, перечисляющей сумму обеспечительного платежа начислять проценты за пользование коммерческим кредитом.

    Обязанности кредитора

    В ряде случаев, при документальном оформлении своей договоренности об обеспечительном платеже, стороны также указывают, что кредитор обязан:

    • держать полученную сумму обеспечительного платежа на отдельном расчетном счете;
    • использовать полученную сумму обеспечительного платежа только в тех случаях и на те цели, которые прямо оговорены сторонами;
    • воздерживаться от использования полученной суммы обеспечительного платежа в каких-либо других целях в ходе своей ежедневной хозяйственной деятельности.

    Часто задаваемые вопросы

    У компаний и их руководителей, которые впервые узнают о механизме обеспечительного платежа, обычно возникает два вопроса:

    • законность данного способа обеспечения интересов кредитора;
    • чем обеспечительный платеж отличается для получателя отсрочки платежа от 100% предоплаты.

    Относительно первого вопроса необходимо отметить, что хотя обеспечительный платеж прямо и не предусмотрен законодательством, правовая основа для его использования имеется.

    Правовая база

    Согласно положениям п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

    Исходя из приведенного законодательного положения видно, что помимо обеспечительных механизмов, предусмотренных ГК РФ, допускается использование иных механизмов, если они предусмотрены законом или договором.

    В случае с обеспечительным платежом речь как раз идет о способе обеспечения исполнения обязательств, предусмотренном договором, заключенным между кредитором и должником.

    Подобный взгляд на обеспечительный платеж подкрепляется судебной практикой.

    В качестве примера можно привести Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-4095/08 ГК от 23.05.2008г., в котором в поддержку решения, принятого судом первой инстанции имеются следующие слова «…суд первой инстанции в своем решении признал обеспечительный платеж по предварительному договору не задатком, а иным способом обеспечения исполнения обязательств, что предусмотрено п. 1 ст. 329 ГК РФ».

    Отличие от предоплаты

    Что касается вопроса об отличии обеспечительного платежа от предоплаты, то здесь важно понимать что, несмотря на определенную схожесть, имеются и отличия:

    • размер обеспечительного платежа, согласованного сторонами, может быть меньше, нежели сумма предоставляемой отсрочки платежа;
    • обеспечительный платеж, находящийся у поставщика, во многих случаях является гарантией того, что товары (работы, услуги), имеющиеся у поставщика в ограниченном количестве, будут реализованы клиенту, совершившему обеспечительный платеж, а не новому клиенту, просящему предоставить ему отсрочку платежа;
    • наличие обеспечительного платежа может позволить поставщику реализовывать товары (работы, услуги) клиенту по стоимости, равной стоимости товара (работы, услуги) реализуемой по 100% предоплате, либо со значительно меньшей наценкой за отсрочку платежа, нежели чем у других клиентов, которые не смогли или не пожелали предоставить какое-либо обеспечение по сделке.

    Применение

    Обеспечительный платеж широко используется во взаимоотношениях по аренде помещений в крупных офисных и торговых центрах, где арендодатели в той или иной мере могут навязывать свои условия арендаторам.

    Все больше компаний, чья деятельность связана с реализацией товаров, выполнением работ и оказанием услуг включают обеспечительный платеж в свой арсенал используемых обеспечительных мер и убеждаются в его эффективности.

    Поделиться в соцсетях:

    admin

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *